近日，全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)了《人口與計(jì)劃生育法修正案》。除了確認(rèn)放開(kāi)二胎的政策以外，另外一個(gè)備受關(guān)注的變化是，草案中“禁止以任何形式實(shí)施代孕”的條款最終被刪除。生老病死既是人生大事，也是國(guó)家大事。這些年來(lái)，只要是與這些方面有關(guān)的新政策出臺(tái)，總會(huì)引起普遍關(guān)注。代孕解決的是一些人生不了或是不想生的問(wèn)題，但其中涉及的法律、社會(huì)和倫理問(wèn)題，卻異常復(fù)雜，難以形成有共識(shí)的結(jié)論。

中國(guó)人口中不孕不育的比例近三十年來(lái)攀升了十倍，達(dá)到10%-15%。雖然其中一部分經(jīng)過(guò)治療仍可以實(shí)現(xiàn)生育夢(mèng)想，但其他許多人若不借助代孕，則無(wú)法實(shí)現(xiàn)養(yǎng)育親生子女的愿望。這些年來(lái)，雖然在衛(wèi)生部相關(guān)禁止性規(guī)章之下，代孕醫(yī)療不敢公開(kāi)開(kāi)展，但仍有一些人已經(jīng)通過(guò)代孕產(chǎn)子。早在2008年，南寧市江南區(qū)法院就審理了一宗因代孕而引發(fā)的撫養(yǎng)權(quán)糾紛案。海外一些明星、富翁，通過(guò)代孕產(chǎn)子的新聞更是屢見(jiàn)報(bào)端。

此次新法出臺(tái)，禁止性條款刪除后，有人認(rèn)為，代孕是否因此放開(kāi)了一個(gè)口子？代孕涉及的是生育權(quán)問(wèn)題，既然法律不禁止，那么行政法規(guī)和部門(mén)規(guī)章等就更不應(yīng)該禁止了。法無(wú)禁止即可為，這是否意味著代孕合法了呢？根據(jù)國(guó)家衛(wèi)生計(jì)生委法制司司長(zhǎng)張春生的解釋?zhuān)鶕?jù)有關(guān)規(guī)章，依然嚴(yán)禁醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)，這個(gè)解釋說(shuō)明了政府態(tài)度依然是反對(duì)代孕。但這個(gè)規(guī)定只能視為對(duì)醫(yī)療業(yè)的執(zhí)業(yè)約束，假如通過(guò)非醫(yī)療手段進(jìn)行代孕，并不在這個(gè)規(guī)定的禁止范圍之內(nèi)。

放眼四海，各國(guó)代孕法律的規(guī)定可謂高度分歧，既有明確規(guī)定合法，也有完全禁止的，還有要求在嚴(yán)格監(jiān)管下開(kāi)展代孕的。即使在美國(guó)，各州的規(guī)定也是五花八門(mén)。這足以說(shuō)明，代孕是個(gè)極度復(fù)雜的問(wèn)題，沒(méi)有簡(jiǎn)單的答案。各種法律方案都有討論的空間，都不足以彌合各方的爭(zhēng)議。

不論解決方案是什么，代孕都是一個(gè)必須面對(duì)的問(wèn)題。面對(duì)高居不下的不孕不育率，代孕的高度需求，因此即使在完全禁止代孕的國(guó)家，人們也可能通過(guò)私下的安排進(jìn)行代孕，或是跨越國(guó)境到代孕合法的地方去代孕。所以，即使在制度上一禁了之，代孕仍然是一個(gè)問(wèn)題。我們依然要考慮，如何對(duì)待代孕這個(gè)行為本身，以及更重要的，如何對(duì)待代孕生育的孩子。2008年的南寧案例，以及海外一些國(guó)家的相關(guān)判例都顯示，不論代孕合法與否，代孕生育下來(lái)的孩子，撫養(yǎng)權(quán)等問(wèn)題在法律上還是有處理的辦法，而處理的原則是必須照顧到孩子的最佳利益。

各地爭(zhēng)議代孕的法律問(wèn)題時(shí)，最為關(guān)注的方面之一也正是考慮到孩子的福利和尊嚴(yán)問(wèn)題。一些禁止代孕的國(guó)家，學(xué)者們提出，代孕產(chǎn)子（尤其是有償代孕）不利于孩子的生命尊嚴(yán)，仿佛這個(gè)生命是“購(gòu)買(mǎi)”所得，這是對(duì)孩子個(gè)人尊嚴(yán)的貶低。現(xiàn)在人們已經(jīng)普遍同意，應(yīng)該禁止有償收養(yǎng)，這其中也是這個(gè)道理。但是代孕產(chǎn)子和收養(yǎng)問(wèn)題還存在差異。收養(yǎng)的對(duì)象是已經(jīng)出生的孩子，而代孕問(wèn)題中討論的則是尚未出生的孩子。假如以貶低尊嚴(yán)為由禁止代孕，則無(wú)異于禁止了一些孩子的出生。人不能用金錢(qián)衡量，這固然是有損尊嚴(yán)的做法，但假如一個(gè)人連出生的機(jī)會(huì)都沒(méi)有，便談不上有尊嚴(yán)問(wèn)題了。

□葉竹盛（華南理工大學(xué)法學(xué)院教師）