從工業(yè)經(jīng)濟“生產(chǎn)大爆炸”向數(shù)字經(jīng)濟“交易大爆炸”轉(zhuǎn)型的特殊時期，新技術集群的顛覆式創(chuàng)新與發(fā)展對于現(xiàn)行法律體系，包括法律主體、法律客體和法律關系產(chǎn)生巨大的沖擊與突破。打破工業(yè)時代的法律理論和體系束縛，加強同民法典相關聯(lián)、相配套的法律法規(guī)建設，重構數(shù)字經(jīng)濟和數(shù)字社會的各種制度和法律保障，是后疫情時代、民法典時代留給我們的使命和擔當。

人類正在面臨千年未有之大變局，未來已至，數(shù)字經(jīng)濟已然對全球社會經(jīng)濟生活的各個方面產(chǎn)生顛覆性影響。以區(qū)塊鏈、人工智能、大數(shù)據(jù)、5G、物聯(lián)網(wǎng)等為代表的新技術應用的廣度與深度不斷拓展，社會經(jīng)濟生活正從“生產(chǎn)大爆炸”向“交易大爆炸”加快轉(zhuǎn)型，各種新技術、新業(yè)態(tài)、新組織、新產(chǎn)業(yè)不斷涌現(xiàn)。借助上述數(shù)字技術，實現(xiàn)了全球數(shù)據(jù)大爆發(fā)，并使其成為當前人類社會發(fā)展最重要的生產(chǎn)要素之一。新冠肺炎疫情肆虐之際，正值全球數(shù)字經(jīng)濟高速發(fā)展之時。此次新冠肺炎疫情雖然給人類社會造成巨大損失，但也起到了“催化劑”和“加速器”的作用，使人類加速邁入數(shù)字經(jīng)濟時代。工業(yè)時代的全球化遭遇滑鐵盧，但是以數(shù)字全球化為核心的新一輪全球化在加速推進。

民法典開啟

數(shù)字經(jīng)濟、社會的新時代

全面進入數(shù)字經(jīng)濟時代之后，法律監(jiān)管體系也正在作出相應的調(diào)整。數(shù)字經(jīng)濟時代所要求的技術基礎、生產(chǎn)要素、組織結構、法律監(jiān)管體系革新均已實現(xiàn)或正在實現(xiàn)，此次新冠肺炎疫情已成為工業(yè)社會到數(shù)字社會的歷史發(fā)展分界線。

作為“社會生活的百科全書”，民法典就是在這樣一個特殊的歷史背景下誕生的。本次民法典的內(nèi)容有許多亮點與創(chuàng)新，充分體現(xiàn)了數(shù)字經(jīng)濟時代的特色與人文關懷的價值理念，不僅彰顯了21世紀的新時代精神，更加展現(xiàn)了從工業(yè)革命以來200多年的里程碑事件，是數(shù)字經(jīng)濟時代民法典的杰出代表，開啟了人類數(shù)字經(jīng)濟、數(shù)字社會和數(shù)字文明的新時代。

數(shù)字經(jīng)濟時代，數(shù)據(jù)的采集、利用、共享、流動、交易，以及利益分配機制尤為重要。民法典明確了數(shù)據(jù)作為合同標的物以及其交付與所有權轉(zhuǎn)移規(guī)則，從而為數(shù)據(jù)生產(chǎn)要素的交易和市場化利用奠定了法律基礎。人格權獨立成編打破了工業(yè)時代法律理論和體系的束縛，但從數(shù)據(jù)生產(chǎn)要素價值實現(xiàn)的多維度視角，個人數(shù)據(jù)價值實現(xiàn)和利益分配、數(shù)據(jù)生產(chǎn)要素市場化機制等的重要性更加凸顯，特別是后疫情時代的經(jīng)濟復蘇成為核心任務，在數(shù)據(jù)比石油還寶貴的數(shù)字經(jīng)濟時代，與人格權獨立成編的重要性一樣，個人數(shù)據(jù)的價值實現(xiàn)和利益分配亦應當成為人格權的財產(chǎn)屬性的核心內(nèi)容。

當前，我們面臨著從工業(yè)經(jīng)濟的“生產(chǎn)大爆炸”向數(shù)字經(jīng)濟的“交易大爆炸”轉(zhuǎn)型的特殊時期，各類互聯(lián)網(wǎng)上的交易行為24小時無區(qū)域無國界地爆炸和裂變。因此，需要將合同訂立、履約、執(zhí)行等相關環(huán)節(jié)規(guī)范調(diào)整，以適應數(shù)字時代和數(shù)據(jù)地球的需要。民法典充分借鑒吸收了2018年出臺的電子商務法和互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)規(guī)范制度的相關內(nèi)容，對于電子合同的特殊規(guī)則進行了規(guī)定：明確將以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為合同的書面形式等。民法典不是單純吸收了電子商務法的內(nèi)容，而是進行了拓展和提升，將電子商務法沒有涵蓋的提供新聞信息、音視頻節(jié)目、出版以及文化產(chǎn)品等內(nèi)容方面的服務也納入規(guī)范。此外，民法典還借鑒了電子商務法關于平臺責任的相關內(nèi)容?！巴ㄖ匾胧暶鳌葷?若無)停止必要措施”的內(nèi)容最初是在電子商務法中規(guī)定的，此次得以吸收到民法典，實現(xiàn)了以人格權保護為基礎的電子商務、數(shù)字經(jīng)濟創(chuàng)新發(fā)展的目的，更加凸顯了民法典的時代價值和特質(zhì)，成為數(shù)字經(jīng)濟的一個重要指向標和推動器。

“法與時轉(zhuǎn)則治?！彪S著經(jīng)濟社會不斷發(fā)展、經(jīng)濟社會生活中各種利益關系不斷變化，民法典在實施過程中必然會遇到一些新情況新問題。這次新冠肺炎疫情防控的實踐表明，新技術、新產(chǎn)業(yè)、新業(yè)態(tài)和人們新的工作方式、交往方式、生活方式不斷涌現(xiàn)，數(shù)字經(jīng)濟平臺以及各類新模式新業(yè)態(tài)發(fā)揮了經(jīng)濟基礎性穩(wěn)定器的作用，這不僅對民事立法，而且對整個基于工業(yè)經(jīng)濟的法律體系都提出了巨大挑戰(zhàn)。

因此，打破工業(yè)時代的法律理論和體系束縛，適應改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設要求，加強同民法典相關聯(lián)、相配套的法律法規(guī)制度建設，重構數(shù)字經(jīng)濟和數(shù)字社會的各種制度和法律保障也是后疫情時代、民法典時代留給我們的使命和擔當。

以民法典為契機

構建數(shù)字經(jīng)濟法律體系

新的技術集群的顛覆式創(chuàng)新與發(fā)展，對于現(xiàn)行法律體系，包括法律主體、法律客體和法律關系實際上產(chǎn)生了非常大的突破，但研究新技術與真問題，必須遵循法律的基本邏輯和要素。

數(shù)字經(jīng)濟平臺成為新的法律主體。傳統(tǒng)工業(yè)經(jīng)濟以“生產(chǎn)大爆炸”為根本，數(shù)字經(jīng)濟以“交易大爆炸”為核心。聚合了各類交易主體和交易行為的數(shù)字經(jīng)濟平臺成為新型法律主體，其融合企業(yè)和市場功能、兼具一定的行業(yè)協(xié)會、公益組織甚至政府等的公共屬性，對國民經(jīng)濟起到支撐性、穩(wěn)定性作用。數(shù)據(jù)成為市場競爭的核心要素和法律客體。數(shù)據(jù)在社會生產(chǎn)過程中承擔著日益重要的作用，很可能會對現(xiàn)有的社會經(jīng)濟體制產(chǎn)生顛覆性變革，權利邊界或所有權可能不是最重要的，對數(shù)據(jù)的采集儲存、交易流動、共享和價值實現(xiàn)、利益分配等一系列行為會導致新的法律客體、法律主體及法律關系的調(diào)整和重構問題。此外，大量的無組織的個體不再依靠傳統(tǒng)企業(yè)、公司等商事主體，成為依托于巨型數(shù)字經(jīng)濟平臺的新型法律主體，利用人工智能、大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈等技術開展的智能合約等各類交易合約和交易行為突破了傳統(tǒng)民商事法律體系。數(shù)字經(jīng)濟平臺利用其數(shù)據(jù)和算法等綜合能力，激發(fā)數(shù)據(jù)生產(chǎn)要素潛力的同時，也對基于工業(yè)經(jīng)濟的法律體系帶來基礎理論和規(guī)制體系的挑戰(zhàn)。

突如其來的新冠肺炎疫情改變了我們的正常工作與生活軌跡。為防控新冠肺炎疫情的擴散，騰訊的企業(yè)微信、阿里巴巴的釘釘以及字節(jié)跳動的飛書等，直接競爭遠程辦公軟件市場，為復工復產(chǎn)發(fā)揮了巨大作用。但也有一些不利于中小企業(yè)發(fā)展的現(xiàn)象，例如，客戶端關閉所有第三方分享API接口，阻礙數(shù)據(jù)的開放共享和數(shù)據(jù)生產(chǎn)要素價值實現(xiàn)，引起了包括法學、經(jīng)濟學在內(nèi)學術界的思考和討論。競爭法需要積極應對，必要設施原則為規(guī)制數(shù)據(jù)拒絕接入行為和數(shù)據(jù)開放共享提供了有益借鑒。數(shù)字經(jīng)濟平臺利用平臺、數(shù)據(jù)、算法算力等優(yōu)勢形成市場力量，但該市場力量亦視市場特性影響競爭，通過限制競爭對手訪問數(shù)據(jù)，阻礙共享數(shù)據(jù)、設置進入壁壘，競爭損害并非價格上漲，而是質(zhì)量、創(chuàng)新和隱私的損失。因此，隱私和個人數(shù)據(jù)保護不僅僅是民法的問題，也是包括反壟斷法在內(nèi)的其他法律體系需要關注的。而數(shù)據(jù)生產(chǎn)要素的價值實現(xiàn)和分配機制等，則需要經(jīng)濟法、社會法、行政法、刑法、訴訟法等各類法律體系的全面保護和規(guī)制。總之，工業(yè)時代的法律規(guī)制體系和原理有待重構。

構建數(shù)字經(jīng)濟法律規(guī)制體系的

幾點思考

數(shù)字經(jīng)濟法律規(guī)制體系的構建，當務之急是競爭法。2014年初，筆者曾承擔反不正當競爭法修改課題中的互聯(lián)網(wǎng)反不正當競爭條款的研究，參與了反不正當競爭法第12條互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭等條款以及濫用相對優(yōu)勢地位等問題的具體設計。在設計起草電子支付的相關條款后，研究設計了平臺經(jīng)營者濫用相對優(yōu)勢地位條款即后來的電子商務法第35條，其實質(zhì)上確立了范圍寬泛的對濫用相對優(yōu)勢地位行為的規(guī)制。該條款并非對德國、日本等國家相對優(yōu)勢地位條款的照搬，而是有針對性地結合我國電子商務平臺和數(shù)字經(jīng)濟的特性進行了創(chuàng)新再造，因此，建議將其內(nèi)容吸收到反壟斷法中進行規(guī)制。此外，針對2011年開始的“3Q案”，建議界定“相關市場”時必須要充分考慮技術標準和網(wǎng)絡效應所帶來的技術壟斷力，以數(shù)據(jù)及流量對價支付為基礎構建“相關市場”界定的新方法，并提高通過必要設施原則規(guī)制數(shù)據(jù)拒絕接入行為的標準和可操作性。互聯(lián)網(wǎng)平臺的數(shù)據(jù)壟斷方面，建議將流量壟斷問題也予以法律規(guī)制。同時，我們需打破傳統(tǒng)的監(jiān)管路徑依賴，采取“以鏈治鏈”“法鏈”，構建以監(jiān)管科技為核心的雙維監(jiān)管體系。

另外，“共票”是區(qū)塊鏈上集投資者、消費者與管理者三位一體的共享分配機制，同時也能對數(shù)據(jù)賦權、確權、賦能，作為大眾參與數(shù)據(jù)流轉(zhuǎn)活動的對價。利用基于區(qū)塊鏈的“共票”能夠改變過去由股東壟斷利潤的局面，讓更多的消費者、普通勞動者等提供數(shù)據(jù)、參與數(shù)據(jù)價值創(chuàng)造的有關主體獲得合理的利益分配。

在后疫情時代，如何應對金融領域的“燈下黑”問題日益重要。我國現(xiàn)行管制型金融法律體系中，對欺詐性融資的監(jiān)管漏洞、對復雜機構型金融產(chǎn)品或融資和數(shù)字貨幣交易所、ICO、現(xiàn)金貸等采取“一刀切”態(tài)度。筆者曾建議，中國目前缺乏大力發(fā)展P2P的土壤，不適合發(fā)展P2P，應該壓縮規(guī)模、回到小規(guī)模、普惠和價值鏈、金融鏈、產(chǎn)業(yè)鏈結合的現(xiàn)實方向，應確立P2P平臺的市場準入機制、建立風險資本金與風險預警系統(tǒng)，以防范大規(guī)模暴雷風險。相關建議如何得到監(jiān)管部門的采納，是學者的重要使命，也是監(jiān)管部門如何防范“燈下黑”的重要工作。有效應對以上問題，需要重構我們的金融法律和規(guī)制體系。

總之，民法典吹響了構建數(shù)字經(jīng)濟法律體系的沖鋒號，留給我們的偉大使命才剛剛開始。中國法學須進行全面、科學、體系的應對，把握歷史機遇，積極探索新經(jīng)濟新社會的法律理論模型以及國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的有效路徑。

作者：中國人民大學國家發(fā)展與戰(zhàn)略研究院研究員、未來法治研究院教授 楊東

來源：檢察日報