非法資金結算業(yè)務頻打擦邊球變相買賣外匯犯罪數量增多

兩高重拳出擊涉地下錢莊犯罪

◎近年來，各種模式的地下錢莊日益增多，發(fā)展速度逐漸加快。其危害有：影響資金結算，特別是涉外資金結算；助長諸如賭博、非法集資等犯罪；資金在沒有監(jiān)控的情況下大規(guī)模遷移，不利于我國的貨幣政策實施和金融市場穩(wěn)定

◎在加強防范金融風險的大背景下，《解釋》出臺及實施將對現階段已有的一些涉地下錢莊犯罪產生致命打擊，違法成本會大大提高?，F在的洗錢方式已經和以往不一樣，新技術發(fā)展對打擊洗錢工作提出了挑戰(zhàn)

◎此次出臺的《解釋》相關標準更加嚴格、細化，對于過去一些含糊、籠統(tǒng)的規(guī)定予以明晰，在司法實踐中，操作性也更強

□　本報記者 　杜 曉

□　本報實習生 楊映瑜

近日，最高人民法院、最高人民檢察院聯合發(fā)布《關于辦理非法從事資金支付結算業(yè)務、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)，自2019年2月1日起施行。

據最高人民法院刑三庭、最高人民檢察院法律政策研究室負責人就涉地下錢莊刑事案件司法解釋答記者問時介紹，啟動《解釋》起草工作至今，歷時近兩年時間。最高人民法院、最高人民檢察院經過深入調研論證和廣泛征求意見，結合司法工作實際，制定了《解釋》。《解釋》的出臺，是貫徹習近平新時代中國特色社會主義思想和黨的十九大精神，防范化解重大金融風險的需要；是依法嚴厲懲處涉地下錢莊犯罪，維護金融市場秩序和國家金融安全的需要；是統(tǒng)一法律適用，提高辦案質量，確保辦案法律效果和社會效果的需要，意義十分重大。

此次兩高聯合發(fā)布《解釋》具有哪些重大深遠的意義？《法制日報》記者就此采訪了業(yè)內專家。

涉地下錢莊犯罪猖獗

認定標準更具體細化

據最高人民法院刑三庭、最高人民檢察院法律政策研究室負責人介紹，近年來，隨著國內外經濟形勢的變化，恐怖主義犯罪國際化，走私犯罪和跨境毒品犯罪增加，以及我國加大對貪污賄賂犯罪的打擊力度，從事非法資金支付結算業(yè)務、非法買賣外匯等涉地下錢莊犯罪活動日益猖獗，涉地下錢莊刑事案件不斷增多。地下錢莊已成為不法分子從事洗錢和轉移資金的主要通道，不但涉及經濟領域的犯罪，還日益成為電信詐騙、網絡賭博等犯罪活動轉移贓款的渠道，成為貪污腐敗分子和恐怖活動的“洗錢工具”和“幫兇”，嚴重擾亂金融市場秩序，嚴重危害國家金融安全和社會穩(wěn)定。

中國政法大學金融法研究中心主任劉少軍教授認為，非法從事資金支付結算業(yè)務、非法買賣外匯等問題在過去就已存在。雖然有些已經破獲的案件所涉及金額較大，但實際上立案標準并不是很嚴格，而且集中在線下。隨著互聯網和清算體系不斷發(fā)展，新的違法犯罪形式也逐漸產生，通過網絡變相完成交易和支付的現象日益增多。整體來看，以前的打擊重點是金額較大的案件，對于金額較小、程度不是很嚴重的案件打擊力度則有待提升。此外，以前的案件主要集中在線下，總體數量雖不多，但案值較高?；ヂ摼W發(fā)展使得交易更加快捷方便，同時也帶來了更多的安全漏洞，這都是在我國經濟發(fā)展過程中出現的新挑戰(zhàn)。

“以前，人們都習慣通過銀行進行支付，缺少其他支付手段。但現在通過網絡非法從事資金支付結算的現象逐漸增多。在線下活動中，一般只是互相認識的人才能實施此類行為，而且營銷推廣比較困難。由于互聯網具有匿名性等特點，傳播方便快速，在網絡支付結算過程中，相關人員不需要見面，這就使得滋生犯罪的可能性大幅提高，意味著互聯網金融領域的犯罪現象可能呈現擴大化、普遍化趨勢。所以，要以更嚴格的標準來進行管理，這也是《解釋》出臺的重要原因?！眲⑸佘娬f。

中國社會科學院金融研究所法與金融研究室副主任尹振濤認為，近年來，各種模式的地下錢莊日益增多，發(fā)展速度也逐漸加快。從當前存在的一些問題來看，主要有以下幾個方面的危害：首先，影響資金結算，特別是涉外資金結算。一些第三方平臺把資金洗出國外，想方設法規(guī)避匯率，嚴重違反了我國外匯儲備管理的相關規(guī)定，同時也帶來了極大的金融風險。其次，助長諸如賭博、非法集資等犯罪，這些犯罪需要通過非法資金結算來助力。再次，資金在沒有監(jiān)控的情況下大規(guī)模遷移，不利于我國的貨幣政策實施和金融市場穩(wěn)定。

尹振濤還認為，關于非法從事資金支付結算業(yè)務的規(guī)定在刑法中早已有之，但在現實執(zhí)行中卻存在兩個問題：首先，在相關行為的認定方面，不僅僅是金額問題，隨著新技術的發(fā)展，一些非法經營和非法資金結算業(yè)務頻頻去打擦邊球，有時候不容易找一個合適的罪名來給其定性。而此次出臺的《解釋》準確認定了相關行為，能使有關部門在打擊、處罰此類行為時有法可依。

“其次，在刑法相關規(guī)定中，對于情節(jié)嚴重的認定標準還是比較高的，特別是涉案金額。隨著犯罪手段日益增多，如刷卡套現等違法行為通常都是由一個團體共同操作，平均到每個人的涉案金額很可能達不到標準，因此在實踐中會造成一些問題，可能會無法追究責任或者量刑較低，這意味著即使違法所得不少，但實際違法成本偏低，一些人仍然可能鋌而走險繼續(xù)這種行為。《解釋》關于情節(jié)嚴重的認定標準非常符合現階段的實際情況，能對此類行為起到很強的震懾作用?！币駶f。

嚴格管理支付結算

及時化解金融風險

據最高人民法院刑三庭、最高人民檢察院法律政策研究室負責人介紹，近年來，隨著互聯網金融的迅猛發(fā)展，支付結算方式發(fā)生很大的變化，由于刑法修正案沒有明確資金支付結算的具體情形，司法實踐中對非法從事資金支付結算業(yè)務的認定存在爭議。從近年查處的涉地下錢莊犯罪刑事案件看，非法從事資金支付結算業(yè)務，主要是不法分子通過設立空殼公司，采取網銀轉賬等方式協(xié)助他人將對公賬戶非法轉移到對私賬戶、套取現金等進行非法支付結算。

結合司法實際和有關案例，《解釋》規(guī)定了3種屬于“非法從事資金支付結算業(yè)務”的情形：第一種是虛構支付結算情形，即使用受理終端或者網絡支付接口等方法，以虛構交易、虛開價格、交易退款等非法方式向指定付款方支付貨幣資金的；第二種是公轉私、套取現金情形，即非法為他人提供單位銀行結算賬戶套現或者單位銀行結算賬戶轉個人賬戶服務的；第三種是支票套現情形，俗稱“支票串現金”，即非法為他人提供支票套現服務。

劉少軍認為，相關機構必須有法律規(guī)定的支付牌照才能進行經營活動，這并不是我國特有的規(guī)定，許多國家都是如此，嚴格實施這樣的規(guī)定在一定程度上能夠保障資金安全。相關機構如果要從事資金業(yè)務和支付結算業(yè)務，那么就要成為資金流通的中心。如果相關機構采取一些其他手段和非法行為，那么很有可能導致在結算活動中出現資金挪用、流失，金融安全難以保證。

“在我國，正規(guī)的支付結算業(yè)務除了需要中國人民銀行頒發(fā)的支付牌照之外，還需要高昂的儲備金，并且這筆儲備金不能隨意亂動。一般來說，銀行會形成資金沉淀，但是非銀行機構很難像銀行那樣擁有大量穩(wěn)定的資金。如果此類機構既沒有合格資質做業(yè)務，又不遵守相關規(guī)則，就難以保障資金的安全。因此對支付結算業(yè)務進行嚴格監(jiān)管成為所有國家的共識?！眲⑸佘娬f。

劉少軍認為，《解釋》規(guī)定的3種非法結算情形，最主要的危害就在于影響外匯管理秩序。目前，我國的外匯交易不是完全放開的，只有央行直屬的中國外匯交易中心一個外匯交易市場，其他都只能是兌換外匯。私下開設外匯交易市場對金融秩序乃至社會穩(wěn)定都會造成很大的破壞。比如，通過各種各樣的方式將錢款轉移到境外，特別是諸如貪污、逃稅、非法經營、違法犯罪等資金非法流通。

尹振濤認為，隨著新技術的發(fā)展，非法支付結算的形式也發(fā)生了很多變化，因此在司法實踐中，有時可能不容易認定某種行為是否違法。實際上，此次《解釋》的出臺有一個大背景，就是防范金融風險。從國家層面來看，這是一個很重要的工作，特別是要打擊非法從事資金支付結算業(yè)務的行為。在金融風險產生的過程中必然會伴隨資金運轉，非法資金支付結算在其中扮演了很重要的角色。常見的刷卡套現只是比較小規(guī)模的犯罪，大規(guī)模犯罪如非法洗錢，將嚴重擾亂外匯管理秩序。此外，近年來重點打擊的電信詐騙、境外賭博、虛擬貨幣炒作等，都是通過非法資金支付結算來進行。從更深層面探究，貪腐人員、恐怖分子同樣通過這類途徑來運轉資金，是金融領域必須切除的大毒瘤。

“在加強防范金融風險的大背景下，《解釋》出臺及實施將對現階段已有的一些涉地下錢莊犯罪產生致命打擊，違法成本會大大提高。值得注意的是，現在的洗錢方式已經和以往不一樣，新技術發(fā)展對打擊洗錢工作提出了挑戰(zhàn)。為應對新的變化，有關部門需要根據新司法解釋不斷改進監(jiān)管執(zhí)法方式，結合新司法解釋多運用一些科技手段有效發(fā)現風險，懲治違法違規(guī)行為，這是一場持久戰(zhàn)。”尹振濤說。

相關標準操作性強

認定范圍更為寬泛

據最高人民法院刑三庭、最高人民檢察院法律政策研究室負責人介紹，“實踐中，地下錢莊非法買賣外匯主要有較為傳統(tǒng)的以境內直接交易形式實施的倒買倒賣外匯行為和當前常見的以境內外‘對敲’方式進行資金跨國(境)兌付的變相買賣外匯行為”“據此，《解釋》規(guī)定實施倒買倒賣外匯或者變相買賣外匯等非法買賣外匯行為，擾亂金融市場秩序，情節(jié)嚴重的，以非法經營罪定罪處罰”。

“‘對敲’方式從表面上看沒有發(fā)生資金物理流動，例如在國外的某人A想往國內匯款一百萬美元，那么此人就可以先將這筆錢轉賬到這個國家的地下錢莊賬戶，收到這筆錢之后，這個國家的地下錢莊會告訴其在國內的同伙，國內同伙就會把對應的人民幣打到A指定的國內賬戶。從表面上看，境外資金似乎沒有進來，但實際上交易已經完成了。由于沒有直接的、實體的資金流動，因此隱蔽性很強，雙方只需要發(fā)短信、發(fā)郵件就可以達成協(xié)議?，F在通訊手段更加發(fā)達，交流不成問題。因此，此類犯罪數量可能會越來越多?！眲⑸佘娬f。

劉少軍認為，此次出臺的《解釋》相關標準更加嚴格、細化，對于過去一些含糊、籠統(tǒng)的規(guī)定予以明晰，在司法實踐中，操作性也更強?！督忉尅返某雠_將改變過去主抓數額較大案件的情形，打擊面將更加廣泛。同時，《解釋》更多關注了互聯網金融的新情況，對過去互聯網金融領域一些存在模糊認識的地方進行了明確規(guī)定。在互聯網金融發(fā)展泥沙俱下的階段，有些人還存有僥幸心理，《解釋》發(fā)布之后，一些互聯網金融領域違法違規(guī)以及打擦邊球的情形將逐漸不復存在?？傮w來看，《解釋》的出臺及施行對于維護我國金融安全具有十分重大的意義。

尹振濤認為，從《解釋》整體來看，其對于相關行為的認定設定了一個較為寬泛的范圍，能夠為下一步在監(jiān)管過程中發(fā)現的新問題留出比較大的空間，同時也給有關部門更多的操作余地。根據《解釋》的有關規(guī)定，在刑法約束下，對于一些特殊情況和特殊行為，要盡可能嚴格查處、靈活量刑。根據《解釋》，定罪時更多考慮的是最終形成的負面結果以及帶來的負面作用，這意味著《解釋》對一些新的違法犯罪形式和行為同樣也能發(fā)揮作用。